固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。這里所說的無確定終止時間,是指勞動合同沒有一個確切的終止時間,勞動合同的期限長短不能確定,但并不是沒有終止時間。
哪些情形下應當簽訂無固定期限勞動合同?
下列情況下,用人單位應當必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同:
其一,勞動者在用人單位連續(xù)工作滿10年以上(注意,此工作年限包括《勞動合同法》實施之前的工作年限),勞動者提出或同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同。
其二,用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新簽訂勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡在十年以內的。
這種情形與前面第一種情形怎么區(qū)別?這是很多人力資源管理人員疑惑的問題。首先,我們需要理解,這里的“用人單位初次實行勞動合同制度”,其意義絕非是說用人單位原來都不簽訂勞動合同,而現(xiàn)在開始簽訂勞動合同,而主要是指“事業(yè)單位初次實行勞動合同制度,或者事業(yè)單位轉制為企業(yè)后初次與勞動者簽訂勞動合同”,在此之前,該單位實行的都是“鐵飯碗”。國企改制重新簽訂勞動合同與之類似,這里指的是國企改制打破鐵飯碗,要求重新簽訂有期限的勞動合同。勞動合同制度是為了加強用工的靈活化而不是僵化,因此此種情形下的簽訂無固定期限勞動合同的條件更加嚴格。在這種情形下(事業(yè)單位初次實行勞動合同制度,或事業(yè)單位轉制為企業(yè)后初次與勞動者簽訂勞動合同,或國企改制重新簽訂勞動合同制度),簽訂無固定期限除了連續(xù)工作滿十年之外,還需要另一個條件:距法定退休年齡在十年以內。也就是說,在這種情況下,即使連續(xù)工作滿十年,也不要求必須簽訂無固定期限勞動合同。
簡單的說,如果是屬于“用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新簽訂勞動合同”的情況,那么只有“勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡在十年以內的”情況下,用人單位才必須簽訂無固定期限勞動合同,否則法律不要求用人單位必須簽訂無固定期限勞動合同。只有在不是屬于“用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新簽訂勞動合同”的情況下,才可以適用《勞動合同法》第十四條規(guī)定的其它情形,確定是否屬于用人單位必須簽訂無固定期限勞動合同的情形。
其三,連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有過失性解除情形和醫(yī)療期滿解除、不能勝任解除情形,續(xù)訂勞動合同的,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同。
此種情形包括四個條件:一,連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同,該次數(shù)從《勞動合同法》施行后開始計算。如果施行前已經多次簽訂固定期限合同的,簽訂次數(shù)不計入“兩次”內。如果連續(xù)簽訂兩次甚至更多次以完成一定工作任務為期限的勞動合同,也不必簽訂無固定期限勞動合同;二,勞動者沒有《勞動合同法》第三十九條過失性解除情形和第四十條醫(yī)療期滿解除、不能勝任解除情形;三,續(xù)訂勞動合同的;四,勞動者沒有明示提出訂立固定期限勞動合同。
所謂“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的”,應當訂立無固定期限勞動合同應如何理解?是不是符合其它條件時,只要勞動者提出要續(xù)簽勞動合同,則用人單位就必須同意?還是說用人單位可以不同意續(xù)簽,只有在用人單位同意續(xù)簽,而且符合其它條件時,才必須簽訂無固定期限勞動合同?目前對此爭議很大。一種看法認為,法條的文義很清楚,“勞動者提出續(xù)訂、訂立”的,用人單位就必須訂立無固定期限勞動合同。否則的話,既不符合法條文義,也不符合立法機關強化勞動關系的長期性、穩(wěn)定性的本義。另一種看法則認為,續(xù)訂也好,訂立也好,與通常的訂立合同行為本質一樣,應該是一種雙方自愿的合意。不能說是一方提出來簽訂,另一方就必須簽訂,這不符合情理,也不符合法理。
另外一個問題是,怎樣理解“連續(xù)工作滿10的”?對此有下列幾點應注意:
1、《勞動合同法實施條例》第九條明確規(guī)定:“勞動合同法第十四條第二款規(guī)定的連續(xù)工作滿10年的起始時間,應當自用人單位用工之日起計算,包括勞動合同法施行前的工作年限。”
2、某些情況下,雖然改變了用人單位,但工齡仍應連續(xù)計算!秳趧雍贤▽嵤l例》第十條規(guī)定:“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償?shù),新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限!睋Q言之,非因勞動者原因換了新單位的,就算原單位已支付經濟補償金的,工作年限仍應連續(xù)計算,滿了10年符合簽訂無固定期限勞動合同的條件時,仍應簽訂。
3、軍隊退伍、復員、轉業(yè)軍人的軍齡,計算為接收安置單位的連續(xù)工齡!吨腥A人民共和國兵役法》、*國務院中央軍委《軍隊轉業(yè)干部安置暫行辦法》(中發(fā)[2001]3號)、國務院中央軍委《關于退伍義務兵安置工作隨用人單位改革實行勞動合同制度的意見》(國發(fā)[1993]54號)等文件均對此作出了規(guī)定。即這些情況下的連續(xù)工作年限應該加上軍齡。