第五條 發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。
【解析】本條是關于勞動爭議處理的體制的規(guī)定。
我國目前的勞動爭議處理制度可以用“一調(diào)一裁兩審”來概括，即發(fā)生勞動爭議后，當事人除先進行協(xié)商外，可以申請勞動調(diào)解，調(diào)解不成，或者不愿意調(diào)解的，當事人可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟，其訴訟程序按照民事訴訟法的規(guī)定，實行兩審終審制。“一調(diào)一裁兩審”的制度將仲裁作為訴訟的一個前置程序，不經(jīng)仲裁，當事人不能直接向人民法院提起訴訟。在立法過程中，有的意見建議將這種仲裁前置的程序，修改為“或裁或?qū)?rdquo;，即由當事人選擇，仲裁或者訴訟，不再將仲裁作為必經(jīng)程序，由于減少了一個必經(jīng)仲裁程序環(huán)節(jié)，可以解決勞動爭議處理時間長的問題。經(jīng)過立法機關反復研究認為，現(xiàn)行的“一調(diào)一裁兩審”勞動爭議處理程序經(jīng)過二十多年的實踐，已經(jīng)被社會所接受，能夠充分發(fā)揮調(diào)解和仲裁的作用，使勞動爭議盡可能在比較平和的氣氛中得到解決，盡量減少打官司。同時，也有利于勞動爭議在最初階段予以化解，也就不存在周期長的問題了。此外，勞動合同與民事合同不同，勞動合同法確立了由政府、工會、企業(yè)建立的三方協(xié)調(diào)機制，勞動行政部門作為政府的主管部門應當督促當事人履行義務，有責任在勞動爭議的處理過程中發(fā)揮作用，這也是一些國家的通行做法。為了快速處理勞動爭議，解決勞動爭議處理周期過長的問題，勞動爭議調(diào)解仲裁法對現(xiàn)行勞動爭議處理“一調(diào)一裁兩審”體制進行重大變革，實行對涉及金額不大的追索勞動報酬、經(jīng)濟補償、養(yǎng)老金或者賠償金的爭議，以及因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議一裁終局的制度，對這部分爭議案件，勞動爭議仲裁委員會的裁決為終局裁決，使勞動糾紛終止于仲裁環(huán)節(jié)，不再走完全過程，有效解決周期長的問題，真正降低勞動者的維權成本。
(一)申請調(diào)解
勞動爭議的調(diào)解是指在勞動爭議調(diào)解委員會的主持下，在雙方當事人自愿的基礎上，通過宣傳法律、法規(guī)、規(guī)章和政策，勸導當事人化解矛盾，自愿就爭議事項達成協(xié)議，使勞動爭議及時得到解決的一種活動。
發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向勞動調(diào)解組織申請調(diào)解。勞動調(diào)解組織包括：一是企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會;二是依法設立的基層人民調(diào)解組織;三是在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。這里要指出的是，調(diào)解程序也是一個自愿程序，當事人不愿調(diào)解的，可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;如果自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi)沒有達成調(diào)解協(xié)議，或者達成調(diào)解協(xié)議后在協(xié)議約定的期限內(nèi)，一方當事人不履行的，另一方當事人可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
《企業(yè)勞動爭議處理條例》規(guī)定了著重調(diào)解的原則，勞動爭議調(diào)解仲裁法在此基礎上，進一步強化了調(diào)解原則，體現(xiàn)在：一是擴大了勞動爭議調(diào)解組織的范圍。勞動法和《企業(yè)勞動爭議處理條例》規(guī)定的勞動爭議調(diào)解組織僅限于企業(yè)內(nèi)部的勞動爭議調(diào)解委員會，勞動者與企業(yè)發(fā)生勞動爭議，只能到企業(yè)內(nèi)部的勞動爭議調(diào)解委員會進行調(diào)解;而勞動爭議調(diào)解仲裁法規(guī)定除了企業(yè)內(nèi)部的勞動爭議調(diào)解委員會外，還增加規(guī)定了依法設立的基層人民調(diào)解組織和在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織都可以作為勞動爭議調(diào)解組織。勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議，可以到企業(yè)內(nèi)部勞動爭議調(diào)解委員會、基層人民調(diào)解組織、在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具有勞動調(diào)解職能的組織中的任何一個申請調(diào)解，從而拓寬了當事人申請勞動爭議調(diào)解的渠道，同時也進一步加強了勞動爭議調(diào)解組織的建設，使各種調(diào)解組織充分發(fā)揮作用。二是對勞動爭議調(diào)解程序作了細化規(guī)定。勞動法和《企業(yè)勞動爭議處理條例》對勞動爭議調(diào)解的程序只作了原則性的規(guī)定，勞動爭議調(diào)解仲裁法在此基礎上，對勞動爭議的調(diào)解程序作了更加具體的規(guī)定，包括勞動爭議調(diào)解的申請、勞動爭議調(diào)解的具體要求、勞動調(diào)解期限和調(diào)解協(xié)議的履行，特別是規(guī)定了對涉及金錢給付爭議的支付令制度，這些都進一步強化了調(diào)解程序，從而有利于勞動爭議在平和的氣氛中得以解決。三是明確規(guī)定仲裁庭在作出裁決前應當先行調(diào)解。勞動法沒有明確規(guī)定仲裁庭在作出裁決前，應當進行調(diào)解。而勞動爭議調(diào)解仲裁法為了強化重在調(diào)解的原則，把調(diào)解作為仲裁庭必須做的一項工作，調(diào)解是作出仲裁裁決前的必經(jīng)程序。
(二)申請仲裁
發(fā)生勞動爭議，當事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動仲裁委員會申請仲裁。
仲裁，也稱作“公斷”，是指爭議雙方在同一問題上無法取得一致時，由無利害關系的第三者居中作出裁決的活動。仲裁主要分為對經(jīng)濟糾紛的經(jīng)濟仲裁和對勞動爭議的勞動仲裁。勞動仲裁是指勞動爭議仲裁機構對勞動爭議當事人爭議的事項，根據(jù)勞動方面的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策等的規(guī)定，依法作出裁決，從而解決勞動爭議的一項勞動法律制度。勞動仲裁不同于仲裁法規(guī)定的一般經(jīng)濟糾紛的仲裁，其不同點在于：(1)申請程序不同。一般經(jīng)濟糾紛的仲裁，要求雙方當事人在事先或事后達成仲裁協(xié)議，然后才能據(jù)此向仲裁機構提出仲裁申請;而勞動爭議的仲裁，則不要求當事人事先或事后達成仲裁協(xié)議，只要當事人一方提出申請，有關的仲裁機構即可受理。(2)仲裁機構設置不同。仲裁法規(guī)定的仲裁機構，主要在直轄市、省會城市及根據(jù)需要在其他設區(qū)的市設立;而勞動爭議仲裁機構的設置，主要是在省、自治區(qū)的市、縣設立，或者直轄市的區(qū)、縣設立。(3)裁決的效力不同。仲裁法規(guī)定一般經(jīng)濟糾紛的仲裁，“實行一裁終局制度”，即仲裁裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理;勞動爭議仲裁，當事人對裁決不服的，除勞動爭議調(diào)解仲裁法規(guī)定的幾類特殊勞動爭議外，可以向人民法院起訴。由此可見，勞動爭議的裁決一般不是終局的，法律規(guī)定仲裁這一程序，主要是考慮到這類糾紛的處理專業(yè)性較強，由一些熟悉這方面業(yè)務的人員來處理效果比較好，有利于快速、高效地解決糾紛，同時也在一定程度上減輕了法院的訴訟壓力，節(jié)約了審判資源。
與訴訟相比，勞動仲裁法律制度具有一定的優(yōu)越性，包括：一是快捷�？旖菔侵赣弥俨玫姆椒ń鉀Q爭議，程序簡便，時間比較短。勞動爭議需要快速處理，當事人一般都不愿意在糾紛處理上花費很長時間和很多精力，仲裁正好適應了這一要求。二是專業(yè)性強。參加仲裁的仲裁員是來自勞動和法律方面的專家，具有處理勞動爭議的豐富經(jīng)驗，有利于提高仲裁辦案質(zhì)量。但是，仲裁裁決書發(fā)生法律效力后，當事人不履行仲裁裁決的，仲裁機構不能強制執(zhí)行，只能由當事人申請人民法院強制執(zhí)行。
(三)向人民法院提起訴訟
如果當事人對勞動爭議仲裁委員會的仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，當事人可以向人民法院提起訴訟。這里的“本法除另有規(guī)定的外”是指本法第四十七條規(guī)定的一裁終局的情形。第四十七條規(guī)定：“下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議;(二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。”對于上述勞動爭議案件的裁決，勞動者不服的，可以直接向人民法院提起訴訟，但是用人單位一方不服的，需要先向法院申請撤銷仲裁裁決，在人民法院作出撤銷仲裁裁決的裁定后，用人單位可以就爭議事項向人民法院提起訴訟。
勞動爭議調(diào)解仲裁法沒有對人民法院審理勞動爭議案件的程序進行具體規(guī)定。在立法的過程中，是否要將審判程序規(guī)定在這部法律中，存在著兩種不同意見：一種意見認為，勞動爭議處理應當是一個完整的過程，包括調(diào)解、仲裁和訴訟三個環(huán)節(jié)，如果只規(guī)定調(diào)解和仲裁兩個環(huán)節(jié)，則從法律制度上是不完整的，同時也不利于解決目前裁審制度中由于仲裁和審判依據(jù)不同而導致的不銜接的間題。建議增加規(guī)定審判的程序，同時將法的名稱改為“勞動爭議處理法”。另一種意見認為，勞動爭議處理制度的確包括調(diào)解、仲裁和訴訟三個環(huán)節(jié)，但是訴訟是一項統(tǒng)一的制度，要遵守民事訴訟法的統(tǒng)一規(guī)定。按照現(xiàn)行的體制，人民法院對勞動爭議案件的受理、審判和執(zhí)行都是按照民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行，根據(jù)實踐需要可以考慮在適當?shù)臅r機修改民事訴訟法，對勞動爭議案件的特殊訴訟程序作出規(guī)定，這樣做有利于維護訴訟制度的統(tǒng)一。經(jīng)過認真研究，立法機關采納了后一種意見，從維護訴訟制度統(tǒng)一的原則出發(fā)，沒有在勞動爭議調(diào)解仲裁法中對勞動爭議案件的訴訟程序作具體規(guī)定，與此相適應，法的名稱也確定為“勞動爭議調(diào)解仲裁法”。
